Diverse sono le modalità con cui i soci di una società possono provvedere a immettere denaro fresco all'interno dell'azienda.
Una di queste è il finanziamento, ossia il prestito di denaro da parte del socio alla partecipata, che può essere sia a titolo gratuito che a titolo oneroso: in quest'ultimo caso, la partecipata riconoscerà al socio-finanziatore degli interessi.
Tali operazioni possono assumere una diversa natura e tale circostanza influisce sia sulle scritture contabili attraverso le quali si procede alla rilevazione dei finanziamenti, sia sul bilancio d'esercizio, variando i criteri di esposizione delle predette poste.
Si intende dunque procedere all'esame dei finanziamenti che i soci possono effettuare nel corso dell'esercizio avendo riguardo sia per i profili contabili che per gli adempimenti di carattere civilistico.
A fronte della frequente sottocapitalizzazione, le società tendono a risolvere il problema relativo al reperimento di nuovi mezzi finanziari ricorrendo ai soci, i quali rimediano alla situazione mediante capitale di credito (finanziamenti), in luogo del capitale di rischio (conferimenti).
Così facendo:
In termini generali, la distinzione tra conferimento e finanziamento va ricercata essenzialmente nella causa giuridica sottesa al trasferimento di denaro o di altra entità economica in favore della società, infatti:
→ la società non ha alcun obbligo di restituzione, se non in caso di riduzione del capitale sociale, di liquidazione, di recesso o esclusione del socio;
→ la società assume l’obbligo di restituzione di quanto ottenuto.
A tal fine, secondo il Principio Contabile Nazionale n. 28,
“non è rilevante la natura fruttifera o meno di tali debiti, né l'eventualità che i versamenti vengano effettuati da tutti i soci in misura proporzionale alle quote di partecipazione: l'elemento discriminante va individuato esclusivamente nel diritto dei soci alla restituzione delle somme versate”.
L’art. 11, c. 1, D.Lgs. 1.9.1993, n. 385, stabilisce che è considerata:
→ “raccolta del risparmio l'acquisizione di fondi con obbligo di rimborso, sia sotto forma di depositi sia sotto altra forma”.
La raccolta del risparmio è un'attività riservata agli istituti di credito. Il successivo c. 2, infatti, stabilisce che:
→ “la raccolta del risparmio tra il pubblico è vietata ai soggetti diversi dalle banche”.
Sono comunque previste deroghe: infatti il c. 3 attribuisce al C.I.C.R. (Comitato Interministeriale Credito Risparmio) il compito di stabilire i limiti ed i criteri in base ai quali non costituisce raccolta del risparmio tra il pubblico quella effettuata presso specifiche categorie individuate in ragione di rapporti societari o di lavoro.
La deliberazione del C.I.C.R. del 3.3.1994 ha stabilito che la raccolta del risparmio presso i soci può essere effettuata, senza alcun limite, nel rispetto delle seguenti condizioni:
Le limitazioni poste dalla delibera C.I.C.R. possono portare qualche problema per le società di nuova costituzione, spesso bisognose di liquidità per finanziare la fase di start – up, dal momento che nessuno dei soci è tale da almeno tre mesi. Nelle pieghe del provvedimento però si legge che non costituisce raccolta di risparmio nemmeno quella effettuata
“sulla base di trattative personalizzate con singoli soggetti, mediante contratti dai quali risulti la natura di finanziamento”.
Si potrebbero, quindi, ricondurre a questa disposizione i finanziamenti dei soci alle società neo costituite.
Al fine di poter estendere la possibilità di finanziamento anche a soggetti che non soddisfano i requisiti previsti dal C.I.C.R., si dovrà elaborare una previsione statutaria il più possibile congeniale.
Si potrà inserire una clausola statutaria come la seguente:
“la società potrà acquisire dai soci versamenti e finanziamenti, a titolo oneroso o gratuito, con o senza obbligo di rimborso, nel rispetto delle normative vigenti, con particolare riferimento a quelle che regolano la raccolta di risparmio tra il pubblico”.
Al contrario, una previsione statutaria che, ricalcando la lettera della deliberazione C.I.C.R. 3.3.1994, subordini l'erogazione dei finanziamenti dei soci alla detenzione di una quota minima del 2% da almeno tre mesi, limiterebbe le possibilità per la società di reperire fondi nelle ipotesi diverse dalla raccolta del risparmio, come nel caso dei finanziamenti occasionali.
Per quanto riguarda l’erogazione del finanziamento, non è necessario che la concessione sia autorizzata dall’assemblea, ma un’eventuale delibera in tal senso è vincolante per i soci che vi abbiano aderito.
E’ buona norma che il finanziamento risulti da accordo scritto (formalizzato tramite scambio di corrispondenza tra i soci) nel quale dare evidenza:
Le parti, in ogni caso, possono prevedere l’infruttuosità del finanziamento, ricorrendo però a una prova scritta, rappresentata da un atto avente data certa anteriore alla corresponsione della somma da parte del socio.
Il finanziamento in questo caso per vincere la presunzione civilistica di fruttuosità, a maggior ragione deve risultare da:
Dal punto di vista, contabile si effettueranno le seguenti registrazioni nelle diverse ipotesi di:
Al riguardo si fa presente che:
La scrittura contabile della restituzione del finanziamento a una determinata scadenza sarà la seguente:
Se, per qualsiasi ragione, il socio decide di rinunciare al suo credito nei confronti della società, viene meno quell’obbligo di restituzione che caratterizza l’originaria dazione.
Esso perde i connotati del finanziamento e si trasforma in un apporto di capitale a tutti gli effetti.
Si rende quindi necessario, sul piano contabile, far transitare la somma, iscritta fra i debiti, nel patrimonio netto, macroclasse A del passivo dello stato patrimoniale.
Come stabilisce l’Oic 28 ha
→ “natura di riserva di capitale quella che viene ad essere costituita con la rinuncia al credito vantato dai soci, sia per partecipare alla copertura della perdita, sia per futuri aumenti i capitale”.
Così come si evince anche dal documento Oic del 2 agosto 2011 (dedicato alla ristrutturazione del debito e informativa di bilancio) la rinuncia al finanziamento non “passa” per il conto economico, ma viene iscritta direttamente a patrimonio netto.
Al par. 6.2.1.4 il principio contabile citato così si esprime:
→ “il debitore trasferisce il valore del debito a cui il creditore rinuncia, direttamente a riserva senza transito nel conto economico, fornendo adeguata informativa nella nota integrativa del bilancio. In linea con quanto previsto dall’Oic 28 Patrimonio netto, la rinuncia da parte del socio/creditore è assimilata a un versamento in conto capitale”.
In questo caso, le scritture contabili sono quelle indicate qui di seguito:
La rinuncia al finanziamento avrà delle conseguenze anche ai fini Ace (Aiuto alla crescita economica), disposizione introdotta dal legislatore con il D.L. 201/2011 (c.d. “Manovra Salva Italia”).
L’Ace è un’agevolazione prevista proprio per combattere la sottocapitalizzazione delle aziende italiane ed è costituita da una deduzione dal reddito d’impresa di un importo pari al “rendimento nozionale” del nuovo capitale proprio. In particolare, ai fini della determinazione del rendimento nozionale, che rappresenta la quota di reddito detassato, vanno considerati:
Il decreto attuativo del bonus istituito dal D.L. 201/2011 ha considerato elementi positivi della variazione del capitale proprio ai fini della determinazione dell'Ace i conferimenti in denaro tra cui anche le rinunce incondizionate dei soci alla restituzione di crediti verso la società.
Per quanto riguarda la data in cui si manifesta l'incremento l'articolo 5, comma 4, del decreto individua la data dell'atto di rinuncia come momento rilevante.
Con la riforma delle società e con l’art. 2467 cod. civ. è stato previsto:
→ il principio di postergazione rispetto al soddisfacimento degli altri creditori per il rimborso dei finanziamenti dei soci.
Tale postergazione è però limitata ai finanziamenti dei soci:
→ “concessi in un momento nel quale, anche in virtù del tipo di attività esercitata dalla società, risulta un eccessivo squilibrio dell'indebitamento rispetto al patrimonio netto, o una situazione finanziaria della società nella quale sarebbe stato ragionevole un conferimento”.
Intenzione del legislatore non è quella di penalizzare indiscriminatamente le restituzioni di tutti i finanziamenti della società, ma solo quelli effettuati in particolari periodi di difficoltà finanziaria che non permettono di far fronte ai debiti verso terzi.
Rimane quindi ammessa la restituzione di finanziamenti concessi in vigenza di situazioni finanziarie “fisiologiche”.
Sulla base di questo principio, i soci che hanno effettuato tali finanziamenti hanno diritto al rimborso delle somme versate nella società a titolo di finanziamento solo dopo l'integrale soddisfacimento degli altri creditori sociali, cioè di coloro che risultino creditori al momento del rimborso e non all'atto del finanziamento.
Anche i creditori il cui titolo sia sorto successivamente all'effettuazione del finanziamento, infatti, hanno diritto a invocare la postergazione.
Deputati a monitorare l’applicazione della disciplina di cui all’art. 2467 sono innanzitutto gli amministratori, verso i quali potrebbero profilarsi responsabilità civili in caso di violazione dell’obbligo.
Non deve altresì mancare, in tale ambito, la vigilanza del collegio sindacale, specie alla luce di quanto espressamente stabilito dalla Norma di comportamento n. 10.7 (in vigore dal 1° gennaio 2012).
Secondo tale norma di comportamento, viene richiesto ai sindaci:
La norma in esame utilizza due criteri per valutare se il finanziamento soci è da considerarsi postergato o meno:
Per quanto attiene al momento nel quale valutare la postergazione, secondo un’interpretazione meramente letterale dell'art. 2467, comma 2, cod. civ. - che parla di finanziamenti “concessi in un momento in cui” sembra l'accertamento delle condizioni sopra menzionate vada effettuato all'atto in cui il finanziamento è stato erogato, non certo in un momento successivo all'erogazione medesima.
Questo ha portato la dottrina a coniare l’espressione “il finanziamento nasce postergato ma non può diventarlo a causa del successivo deteriorarsi delle condizioni della società”. Tale interpretazione risulta comunque ancora oggi contrastata in dottrina da un’altra tesi secondo la quale anche il successivo deteriorarsi delle condizioni della società può influenzare la postergazione del finanziamento.
In concreto, la vigilanza dei sindaci si attua con i seguenti adempimenti:
14 maggio 2012
Antonio Gigliotti
