Reati tributari: risponde anche il prestanome

La Corte di Cassazione – con la sentenza 1590 del 16 gennaio 2018 – ha precisato che il rappresentante legale di una società risponde dei reati penal-tributari disciplinati dal D.Lgs. n. 74/2000, in concorso con l’amministratore di fatto, nel momento in cui, pur rivestendo un mero ruolo formale e, quindi, di c.d. “testa di legno”, ha in ogni caso avuto consapevolezza dei meccanismi e dell’operatività illecita dell’impresa, di cui ha accettato la carica formale congiuntamente ai correlati rischi.

In particolare, nel caso di specie, la Suprema Corte si è pronunciata sul ricorso avverso la sentenza di condanna – emessa dall’organo giurisdizionale di secondo grado – nei confronti del legale rappresentante di una srl utilizzata come “cartiera”, per i reati previsti dall’articolo 5 del menzionato D.Lgs. n. 74/2000, in relazione all’omessa presentazione delle dichiarazioni fiscali per l’anno 2008, con le conseguenti sottrazioni d’imposta, e di cui all’articolo 81 cpv codice penale e all’articolo 10-ter del D.Lgs n. 74, atteso il mancato versamento dell’imposta sul valore aggiunto dovuta per l’anno 2007.

La Corte di Cassazione, in estrema sintesi, ha preliminarmente richiamato la propria consolidata giurisprudenza in ordine alla sufficienza del dolo eventuale per i reati, anche omissivi, commessi in nome e per conto della società, individuando – pertanto – nell’amministratore di fatto il soggetto attivo del reato e nel prestanome il concorrente per non avere impedito l’evento che (in base all’art. 40 c.p., comma 2, art. 2392 c.c. e artt. 5 e 10-ter del D.Lgs. n. 74/2000) aveva il dovere di impedire.

In altre parole, se è vero che il prestanome non ha alcun potere d’ingerenza nella gestione della società, la possibilità di addebitare il concorso è consentita tramite il ricorso alla figura del dolo eventuale: il prestanome accettando la carica ha anche accettato i rischi connessi a tale carica[1].

A detta della Corte, ne consegue che del reato di omessa presentazione della dichiarazione ai fini delle imposte dirette o IVA risponde, quale autore principale, l’amministratore di fatto, in quanto titolare effettivo della gestione sociale e, quindi, nelle condizioni di poter compiere l’azione dovuta, mentre l’amministratore di diritto, quale mero prestanome, è responsabile a titolo di concorso per omesso impedimento dell’evento, a condizione che ricorra l’elemento soggettivo e, quindi il dolo eventuale, richiesto dalla norma incriminatrice[2], ossia che il prestanome abbia agito col fine specifico di evadere le imposte sui redditi o sul valore aggiunto, ovvero di consentire l’evasione fiscale di terzi[3].

Nel caso di specie, inoltre, il legale rappresentante – a detta della Corte – non esimeva dagli obblighi fiscali, legati alla presentazione delle dichiarazioni annuali ed al pagamento dell’imposta sul valore aggiunto, tanto più che le suddette condotte omissive erano preordinate all’evasione fiscale, in quanto l’omessa presentazione delle dichiarazioni fiscali era stata accompagnata dal mancato versamento dell’Iva proprio in relazione ad operazioni soggettivamente inesistenti, e che in ogni caso per l’amministratore di diritto, ma comunque operativo nella gestione della società, era sufficiente la ricorrenza del dolo eventuale.

[1] cfr. sentenze Cassazione Sez. 5, n. 7208 del 26/01/2006 e Sez. 5, n. 7332 del 07/01/2015.

[2] cfr. sentenza Cassazione Sez. 3, n. 38780 del 14/05/2015.

[3] Cfr. sentenza Cassazione Sez. 3, n. 15900 del 02/03/2016.

26 marzo 2018

Nicola Monfreda

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